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論商法的獨(dú)立性

在大陸法系國(guó)家，無論是奉行民商合一還是民商分立的立法體例，商法都作為一個(gè)獨(dú)立的私法法律部門與公法區(qū)分開來。然而如何確定商法的地位以及對(duì)商法有無獨(dú)立性問題的探討是20世紀(jì)以來商法理論中最為重要的基礎(chǔ)問題之一，在理論界一直是學(xué)者們爭(zhēng)論的焦點(diǎn)。而商法和民法的關(guān)系，即是民商分立還是民商合一，更是討論商法獨(dú)立性的關(guān)鍵所在。民商分立是指民法和商法自成體系，各為相互獨(dú)立的法律部門；而民商合一是指商法是民法的一部分，不是一個(gè)獨(dú)立的法律部門，只能作為民法的特別法存在。商法的獨(dú)立性，關(guān)系到我國(guó)的立法體系，對(duì)完善我國(guó)的社會(huì)主義法制建設(shè)以及促進(jìn)我國(guó)社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展都有重要的意義，同時(shí)對(duì)商法自身價(jià)值的體現(xiàn)也是必不可少的。因此，對(duì)其獨(dú)立性問題的探討具有不容忽視的必要性。

在理論上，商法和民法同屬于私法的范疇，在一定程度上共同調(diào)整商品經(jīng)濟(jì)關(guān)系，兩者之間有著十分密切的聯(lián)系。它們的關(guān)系主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1、商法和民法是調(diào)整民商事行為的法律。民法是私法領(lǐng)域的一般法或“基本法”，調(diào)整平等主體之間的人身關(guān)系和財(cái)產(chǎn)關(guān)系；商法是就私法領(lǐng)域的商事法律關(guān)系作出具體規(guī)定的特別法。民法在某一領(lǐng)域內(nèi)調(diào)整商事行為，并為商事法律行為的調(diào)整提供一般規(guī)則。如：民事主體制度是商主體的一般規(guī)定，商主體制度則是民事主體制度的特別規(guī)定；商法中的票據(jù)法調(diào)整票據(jù)上的法律關(guān)系，而民法則調(diào)整與票據(jù)有關(guān)的非票據(jù)關(guān)系。

2、民法與商法都屬于私法的范疇，在調(diào)整平等主體之間關(guān)系方面的法律規(guī)范具有共性。民法中調(diào)整的不管是人身關(guān)系還是財(cái)產(chǎn)關(guān)系，都是存在于平等的公民、法人和其他組織主體之間的，同樣的，商法調(diào)整的商事主體也是平等主體。但是，二者也有些區(qū)別，民法是純私法，調(diào)整的是平權(quán)關(guān)系；而商法則是兼具公法色彩的私法，在調(diào)整平權(quán)關(guān)系之余還涉及了不平權(quán)關(guān)系，如商事登記。

3、民法作為普通法或者基本法，調(diào)整的范圍廣泛，適用于社會(huì)生活中各類民事主體所為的民事行為。而商法的調(diào)整范圍有限，僅僅適用于商人所從事的商行為。

從某種程度上說，商法與民法有很密切的關(guān)系，甚至有很多一部分學(xué)者認(rèn)為商法就是民法的一部分。但商法還是有其自身的獨(dú)立性，應(yīng)當(dāng)賦予商法的獨(dú)立地位。

一、商法獨(dú)立的起源和發(fā)展

近代商法起源于中世紀(jì)地中海沿岸的商業(yè)城市和海上貿(mào)易。伴隨著商業(yè)貿(mào)易的繁榮和興盛，商人隊(duì)伍逐漸產(chǎn)生和發(fā)展壯大。由于商業(yè)貿(mào)易的頻繁往來，以及由此而不斷引發(fā)的社會(huì)的新的矛盾，與此相適應(yīng)，調(diào)整商業(yè)活動(dòng)的成文法和習(xí)慣法亦相繼出現(xiàn)。而在此過程中發(fā)展起來的商法分布于不同地域、不同商人組織之中，彼此之間差異極大，出現(xiàn)了歐洲中世紀(jì)后期商法林立的局面，由此而引發(fā)了18世紀(jì)席卷于歐洲的商事統(tǒng)一立法活動(dòng)。

自19世紀(jì)初到第一次世界大戰(zhàn)，資本主義經(jīng)濟(jì)快速發(fā)展，為近現(xiàn)代商事法的形成和發(fā)展提供了良好的契機(jī)，商法體系由此得以建立和形成。而至今影響?yīng)q在的世界三大商法法系，即法國(guó)商法法系、德國(guó)商法法系、英美商法法系就是這個(gè)時(shí)期被創(chuàng)造的。

二、商法具有獨(dú)立的調(diào)整對(duì)象

商法的調(diào)整對(duì)象，是指商法作為特殊的法律規(guī)范體系對(duì)現(xiàn)實(shí)生活發(fā)生作用的范圍。對(duì)商法的調(diào)整對(duì)象是否具有獨(dú)立性這一問題，不論是否贊成民商分立，理論界都持肯定的答案。

商法的調(diào)整對(duì)象不同法系國(guó)家所持觀點(diǎn)不一樣，其中代表性的提法主要有三種：一，商法調(diào)整的對(duì)象是商人或企業(yè)。持此類觀點(diǎn)的主要有德國(guó)等奉行商人中心主義立法原則的國(guó)家。二，商法調(diào)整的對(duì)象是商行為。持此觀點(diǎn)的主要有法國(guó)等奉行商行為中心主義立法原則的國(guó)家。三，商法調(diào)整的對(duì)象是商事法律關(guān)系。而我國(guó)多數(shù)學(xué)者持第三種觀點(diǎn)。因?yàn)闊o論強(qiáng)調(diào)商主體還是商行為，最終都以商主體實(shí)施了商行為而形成的商事法律關(guān)系為商法調(diào)整的對(duì)象。

商事法律關(guān)系是商事主體基于商行為而產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。商事法律關(guān)系由主體、客體和內(nèi)容三部分組成。其主體必須至少有一方是商事營(yíng)業(yè)體，即必須是發(fā)生在商人之間或商人與非商人之間的法律關(guān)系。其客體僅限于商行為，其行為標(biāo)的是具有商品屬性的有形體或無形體的商品。非商行為的一般民事法律行為及其標(biāo)的，則不是商行為和行為的標(biāo)的。商事中的物權(quán)，由商事契約訂定，仍以債的關(guān)系對(duì)待。而商事法律關(guān)系的內(nèi)容是商事權(quán)利和商事義務(wù)，均具有營(yíng)利的性質(zhì)，即表現(xiàn)為經(jīng)營(yíng)性商事權(quán)利和經(jīng)營(yíng)性商事義務(wù)。

而民法調(diào)整的是平等主體之間的人身和財(cái)產(chǎn)關(guān)系。而不論是財(cái)產(chǎn)關(guān)系還是人身關(guān)系，都強(qiáng)調(diào)“平等”二字，具有非官方性質(zhì)，這與發(fā)生于上下級(jí)之間或與國(guó)家之間的調(diào)撥、沒收、稅收、罰款等決然不同，這類具有服從性質(zhì)的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，不由民法調(diào)整。

但是商法是帶有公法性質(zhì)的私法，兼具公法內(nèi)容，調(diào)整的是平權(quán)與不平權(quán)兼有的關(guān)系，例如商事登記、商事賬簿、商事破產(chǎn)程序等等。這些與民法強(qiáng)調(diào)的平等主體都是有差異的。所以，民商法并不完全兼容，民法并不能囊括商法的所有內(nèi)容，有很大一部分商法的內(nèi)容是民法中未涉及的。所以在這個(gè)意義上來說，商法是具有獨(dú)立性的，其是民法的分支，是民法的一部分的觀點(diǎn)不能站穩(wěn)腳跟。

三、商法的特征

商法的特征是商法固有的，區(qū)別于民法等其他法律部門的重要標(biāo)志，主要有以下幾個(gè)方面的內(nèi)容：

1、調(diào)整行為的營(yíng)利性特征

營(yíng)利性是經(jīng)濟(jì)主體通過經(jīng)營(yíng)活動(dòng)而獲取經(jīng)濟(jì)利益的特性。營(yíng)利是商人的本質(zhì)追求，保護(hù)合法營(yíng)業(yè)活動(dòng)則是商法的重要使命，并使之相對(duì)獨(dú)立于民法而形成獨(dú)立的商事規(guī)則體系。商主體身份之確立、商行為之界定、商活動(dòng)之目的以及商立法和司法原則，無一不與營(yíng)利這一特性有關(guān)。

2、商法調(diào)整對(duì)象的特定性

如上所述，商法調(diào)整的對(duì)象是商主體實(shí)施了商行為而形成的商事法律關(guān)系。非商人和非商行為都不適用于商法。

3、商法的靈活性和技術(shù)性

由于商法特殊的調(diào)整對(duì)象，追求經(jīng)濟(jì)效率，交易的安全迅捷，而且社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活瞬息萬(wàn)變，交易活動(dòng)頻繁且有不同的需求，因此商法是一個(gè)實(shí)踐性極強(qiáng)的法律。這就要求商法具有靈活性和技術(shù)性，以適應(yīng)不同的商事發(fā)展情況。

4、商法的兼容性

商法從本質(zhì)上來說屬于私法的范疇，其調(diào)整的關(guān)系主要是私法主體（法人和自然人）之間的私法關(guān)系，權(quán)利義務(wù)的核心內(nèi)容是維護(hù)個(gè)人利益，確保意思自治。但由于其又包含了大量的公法性條款，如商事登記，商事破產(chǎn)程序等。所以說，商法是帶有公法色彩的私法。

5、商法的國(guó)際性

由于商法大多是技術(shù)性規(guī)范，易于統(tǒng)一，同時(shí)商事交易本身是一種跨國(guó)界的活動(dòng)，商事習(xí)慣之間具有同源性?；诖?，各國(guó)商法都帶有較強(qiáng)的國(guó)際性色彩。

四、商法獨(dú)立的必要性

隨著商品經(jīng)濟(jì)的繁榮和蓬勃發(fā)展，其自身的缺點(diǎn)和弊端也越益明顯起來，而僅僅依靠民法、經(jīng)濟(jì)法的調(diào)控已經(jīng)不能滿足維持市場(chǎng)秩序和有效發(fā)展的需求，必須加強(qiáng)商法這一專門法律規(guī)范的作用。商法作為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的產(chǎn)物，對(duì)于維持市場(chǎng)秩序，維護(hù)交易安全，實(shí)現(xiàn)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的價(jià)值具有重要的作用，是同為市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的法律部門民法、經(jīng)濟(jì)法所不能取代的。

商法獨(dú)立有利于經(jīng)濟(jì)法律體系的部門完整齊全，從而保證所有經(jīng)濟(jì)關(guān)系都能得到有效調(diào)整，而不因立法的缺陷和遺漏導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)關(guān)系無法調(diào)整，阻礙經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。同時(shí)，商法獨(dú)立有利于市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)體系的結(jié)構(gòu)嚴(yán)謹(jǐn)和均衡，從而保證經(jīng)濟(jì)關(guān)系得到均衡調(diào)整。商法有自己存在和發(fā)展的現(xiàn)實(shí)基礎(chǔ)，即市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展對(duì)商事經(jīng)濟(jì)關(guān)系的現(xiàn)實(shí)要求，有自己獨(dú)特的研究對(duì)象，即不同于其他任何法律關(guān)系的主體、客體和內(nèi)容。它將與民法、經(jīng)濟(jì)法等法律部門一起共同對(duì)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)進(jìn)行調(diào)整，對(duì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展中的法權(quán)要求進(jìn)行確認(rèn)，推動(dòng)市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)法律體系的健全和完善。

綜上所述，商法有其自身獨(dú)立的價(jià)值和作用，是民法所不能取代和兼容的。商法的獨(dú)立性不可否認(rèn)。因此，商法有必要自成體系，構(gòu)成一個(gè)獨(dú)立的法律部門，以便更好地在社會(huì)發(fā)展中發(fā)揮作用，促進(jìn)社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。