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兩高發(fā)布《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》
兩高發(fā)布《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》
最高人民法院、最高人民檢察院聯(lián)合發(fā)布《關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋》(以下稱《解釋》自2019年11月1日起施行?！督忉尅?span>共十九條,明確了拒不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪和幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的定罪量刑標準和有關(guān)法律適用等問題,《解釋》部分重要條款內(nèi)容概要如下：
(一)關(guān)于拒不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪的有關(guān)認定問題
網(wǎng)絡(luò)安全法和國務(wù)院《互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)管理辦法》、《計算機信息網(wǎng)絡(luò)國際聯(lián)網(wǎng)安全保護管理辦法》、電信條例等法律法規(guī),對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者規(guī)定了必要的網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)。為督促有關(guān)網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)管部門履行好監(jiān)管責任,促使網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者切實承擔起安全管理義務(wù),刑法修正案(九)增設(shè)刑法第二百八十六條之一拒不履行網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)罪。
《解釋》第一條明確了本罪中“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”的認定問題。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者分為三類:一是網(wǎng)絡(luò)技術(shù)服務(wù)提供者,即信息網(wǎng)絡(luò)接入、計算、存儲、傳輸服務(wù)提供者;二是網(wǎng)絡(luò)內(nèi)容服務(wù)提供者,即信息發(fā)布、搜索引擎、即時通訊、網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)游戲、廣告推廣、應(yīng)用商店等信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)提供者;三是網(wǎng)絡(luò)公共服務(wù)提供者,即電子政務(wù)、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務(wù)提供者。
《解釋》第三條至第六條明確了本罪的四類入罪標準。第三條明確了“致使違法信息大量傳播的”入罪標準,主要從違法信息傳播數(shù)量和傳播范圍兩個角度規(guī)定了數(shù)量標準。第四條明確了“致使用戶信息泄露,造成嚴重后果的”入罪標準,主要從用戶信息數(shù)量和造成后果兩個角度作了規(guī)定,特別注意與“兩高”《關(guān)于辦理侵犯公民個人信息刑事案件適用法律若干問題的解釋》保持銜接和協(xié)調(diào),將用戶信息區(qū)分為高度敏感信息、敏感信息、一般信息,數(shù)量標準按照侵犯公民個人信息罪入罪標準的十倍掌握。第五條明確了“致使刑事案件證據(jù)滅失,情節(jié)嚴重的”入罪標準,主要考慮涉及刑事案件的重大程度、證據(jù)滅失次數(shù)、對刑事訴訟程序的影響等因素作了規(guī)定。第六條明確了“有其他嚴重情節(jié)的”入罪標準,主要考慮安全管理義務(wù)的重要程度、行為人的主觀惡性、打擊網(wǎng)絡(luò)黑灰產(chǎn)業(yè)鏈條的需要以及可能造成的嚴重后果等因素作了規(guī)定。特別是為了落實網(wǎng)絡(luò)安全法第二十一條、第二十四條規(guī)定的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者按照規(guī)定留存相關(guān)網(wǎng)絡(luò)日志和要求用戶提供真實身份信息的義務(wù),將“對絕大多數(shù)用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務(wù)的”情形規(guī)定為入罪標準之一。
(二)關(guān)于非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪的有關(guān)認定問題
刑法修正案(九)增設(shè)刑法第二百八十七條之一非法利用信息網(wǎng)絡(luò)罪?！督忉尅穼Ψ欠ɡ眯畔⒕W(wǎng)絡(luò)罪的有關(guān)認定問題作了明確:
《解釋》第七條明確了本罪中“違法犯罪”的范圍,即包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為。司法實踐中不能僅局限于刑法條文列舉的詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動,而應(yīng)當理解為包括刑法分則規(guī)定的所有犯罪,以有效應(yīng)對網(wǎng)絡(luò)違法犯罪活動的新特點新趨勢。
《解釋》第八條明確了本罪中“用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組”的認定問題,主要從以實施違法犯罪活動為目的而設(shè)立與設(shè)立后主要用于實施違法犯罪活動兩個方面作了規(guī)定。
《解釋》第九條明確了本罪中“發(fā)布信息”的認定問題,即包括利用信息網(wǎng)絡(luò)提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問賬號密碼及其他指引訪問服務(wù)的行為,解決實踐中有的行為人規(guī)避法律、逃避打擊的問題。
《解釋》第十條明確了本罪的入罪標準,主要包括五個方面:一是考慮到實踐中設(shè)立“釣魚網(wǎng)站”的常見情形,對假冒國家機關(guān)、金融機構(gòu)名義設(shè)立“釣魚網(wǎng)站”作了專門規(guī)定。二是從傳播范圍考慮,對設(shè)立網(wǎng)站、通訊群組的數(shù)量以及賬號數(shù)量規(guī)定了標準。三是從發(fā)布信息數(shù)量考慮,從在網(wǎng)站公開發(fā)布信息的條數(shù)、發(fā)送信息的賬號數(shù)量、通訊群組人數(shù)、社交網(wǎng)絡(luò)關(guān)注賬號人數(shù)等方面規(guī)定了標準。四是從行為人違法所得考慮,規(guī)定了違法所得數(shù)額標準。五是從行為人主觀惡性考慮,規(guī)定了二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰,又非法利用信息網(wǎng)絡(luò)的情形。
(三)關(guān)于幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的有關(guān)認定問題
刑法修正案(九)增設(shè)刑法第二百八十七條之二幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪。《解釋》遵循立法原意,結(jié)合執(zhí)法司法實踐情況,對幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的有關(guān)認定問題作了明確:
《解釋》第十一條明確了本罪中“明知”的認定問題。根據(jù)刑法規(guī)定,構(gòu)成幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪,以明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪為前提。實踐中存在兩種情形:一種情形是行為人確實不知道,只是疏于管理;另一種情形則是行為人雖然明知,但放任或者允許他人的犯罪行為,而司法機關(guān)又難以獲得其明知的證據(jù),導致刑事打擊遇到障礙。
《解釋》第十二條明確了本罪的入罪標準。本條第一款規(guī)定的一般入罪標準,主要包括六個方面
《解釋》第十三條明確了本罪中被幫助對象實施犯罪的認定問題。根據(jù)刑法規(guī)定,構(gòu)成本罪以被幫助對象構(gòu)成犯罪為前提。本條參照最高人民法院《關(guān)于審理洗錢等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》《關(guān)于審理掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益刑事案件適用法律若干問題的解釋》的有關(guān)規(guī)定,明確被幫助對象實施的犯罪行為以可以確認為標準,對于尚未到案、尚未依法裁判或者因未達到刑事責任年齡等原因依法未予追究刑事責任的,不影響本罪的認定,以避免放縱對本罪的追究或者影響訴訟效率。
此外,《解釋》第十四條至第十八條還分別明確了單位實施本解釋犯罪的處罰、認罪認罰從寬處理的情形、相關(guān)數(shù)量或者數(shù)額累計計算、宣告職業(yè)禁止和禁止令的適用、罰金刑的適用等問題。
附：《解釋》全文
法釋〔2019〕15號
最高人民法院最高人民檢察院
關(guān)于辦理非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等刑事案件適用法律若干問題的解釋
（2019年6月3日最高人民法院審判委員會第1771次會議、
2019年9月4日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會
第二十三次會議通過，自2019年11月1日起施行）
為依法懲治拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動等犯罪，維護正常網(wǎng)絡(luò)秩序，根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，現(xiàn)就辦理此類刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：
第一條 提供下列服務(wù)的單位和個人，應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者”：
（一）網(wǎng)絡(luò)接入、域名注冊解析等信息網(wǎng)絡(luò)接入、計算、存儲、傳輸服務(wù)；
（二）信息發(fā)布、搜索引擎、即時通訊、網(wǎng)絡(luò)支付、網(wǎng)絡(luò)預約、網(wǎng)絡(luò)購物、網(wǎng)絡(luò)游戲、網(wǎng)絡(luò)直播、網(wǎng)站建設(shè)、安全防護、廣告推廣、應(yīng)用商店等信息網(wǎng)絡(luò)應(yīng)用服務(wù)；
（三）利用信息網(wǎng)絡(luò)提供的電子政務(wù)、通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等公共服務(wù)。
第二條 刑法第二百八十六條之一第一款規(guī)定的“監(jiān)管部門責令采取改正措施”，是指網(wǎng)信、電信、公安等依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定承擔信息網(wǎng)絡(luò)安全監(jiān)管職責的部門,以責令整改通知書或者其他文書形式,責令網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者采取改正措施。
認定“經(jīng)監(jiān)管部門責令采取改正措施而拒不改正”，應(yīng)當綜合考慮監(jiān)管部門責令改正是否具有法律、行政法規(guī)依據(jù)，改正措施及期限要求是否明確、合理，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供者是否具有按照要求采取改正措施的能力等因素進行判斷。
第三條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第一項規(guī)定的“致使違法信息大量傳播”：
（一）致使傳播違法視頻文件二百個以上的；
（二）致使傳播違法視頻文件以外的其他違法信息二千個以上的；
（三）致使傳播違法信息，數(shù)量雖未達到第一項、第二項規(guī)定標準，但是按相應(yīng)比例折算合計達到有關(guān)數(shù)量標準的；
（四）致使向二千個以上用戶賬號傳播違法信息的；
（五）致使利用群組成員賬號數(shù)累計三千以上的通訊群組或者關(guān)注人員賬號數(shù)累計三萬以上的社交網(wǎng)絡(luò)傳播違法信息的；
（六）致使違法信息實際被點擊數(shù)達到五萬以上的；
（七）其他致使違法信息大量傳播的情形。
第四條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，致使用戶信息泄露，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第二項規(guī)定的“造成嚴重后果”：
（一）致使泄露行蹤軌跡信息、通信內(nèi)容、征信信息、財產(chǎn)信息五百條以上的；
（二）致使泄露住宿信息、通信記錄、健康生理信息、交易信息等其他可能影響人身、財產(chǎn)安全的用戶信息五千條以上的；
（三）致使泄露第一項、第二項規(guī)定以外的用戶信息五萬條以上的；
（四）數(shù)量雖未達到第一項至第三項規(guī)定標準，但是按相應(yīng)比例折算合計達到有關(guān)數(shù)量標準的；
（五）造成他人死亡、重傷、精神失常或者被綁架等嚴重后果的；
（六）造成重大經(jīng)濟損失的；
（七）嚴重擾亂社會秩序的；
（八）造成其他嚴重后果的。
第五條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，致使影響定罪量刑的刑事案件證據(jù)滅失，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第三項規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）造成危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪案件的證據(jù)滅失的；
（二）造成可能判處五年有期徒刑以上刑罰犯罪案件的證據(jù)滅失的；
（三）多次造成刑事案件證據(jù)滅失的；
（四）致使刑事訴訟程序受到嚴重影響的；
（五）其他情節(jié)嚴重的情形。
第六條 拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十六條之一第一款第四項規(guī)定的“有其他嚴重情節(jié)”：
（一）對絕大多數(shù)用戶日志未留存或者未落實真實身份信息認證義務(wù)的；
（二）二年內(nèi)經(jīng)多次責令改正拒不改正的；
（三）致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)被主要用于違法犯罪的；
（四）致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)設(shè)施被用于實施網(wǎng)絡(luò)攻擊，嚴重影響生產(chǎn)、生活的；
（五）致使信息網(wǎng)絡(luò)服務(wù)被用于實施危害國家安全犯罪、恐怖活動犯罪、黑社會性質(zhì)組織犯罪、貪污賄賂犯罪或者其他重大犯罪的；
（六）致使國家機關(guān)或者通信、能源、交通、水利、金融、教育、醫(yī)療等領(lǐng)域提供公共服務(wù)的信息網(wǎng)絡(luò)受到破壞，嚴重影響生產(chǎn)、生活的；
（七）其他嚴重違反信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)的情形。
第七條 刑法第二百八十七條之一規(guī)定的“違法犯罪”，包括犯罪行為和屬于刑法分則規(guī)定的行為類型但尚未構(gòu)成犯罪的違法行為。
第八條 以實施違法犯罪活動為目的而設(shè)立或者設(shè)立后主要用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組，應(yīng)當認定為刑法第二百八十七條之一第一款第一項規(guī)定的“用于實施詐騙、傳授犯罪方法、制作或者銷售違禁物品、管制物品等違法犯罪活動的網(wǎng)站、通訊群組”。
第九條 利用信息網(wǎng)絡(luò)提供信息的鏈接、截屏、二維碼、訪問賬號密碼及其他指引訪問服務(wù)的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十七條之一第一款第二項、第三項規(guī)定的“發(fā)布信息”。
第十條 非法利用信息網(wǎng)絡(luò)，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十七條之一第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）假冒國家機關(guān)、金融機構(gòu)名義，設(shè)立用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站的；
（二）設(shè)立用于實施違法犯罪活動的網(wǎng)站，數(shù)量達到三個以上或者注冊賬號數(shù)累計達到二千以上的；
（三）設(shè)立用于實施違法犯罪活動的通訊群組，數(shù)量達到五個以上或者群組成員賬號數(shù)累計達到一千以上的；
（四）發(fā)布有關(guān)違法犯罪的信息或者為實施違法犯罪活動發(fā)布信息，具有下列情形之一的：
1.在網(wǎng)站上發(fā)布有關(guān)信息一百條以上的；
2.向二千個以上用戶賬號發(fā)送有關(guān)信息的；
3.向群組成員數(shù)累計達到三千以上的通訊群組發(fā)送有關(guān)信息的；
4.利用關(guān)注人員賬號數(shù)累計達到三萬以上的社交網(wǎng)絡(luò)傳播有關(guān)信息的；
（五）違法所得一萬元以上的；
（六）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又非法利用信息網(wǎng)絡(luò)的；
（七）其他情節(jié)嚴重的情形。
第十一條 為他人實施犯罪提供技術(shù)支持或者幫助，具有下列情形之一的，可以認定行為人明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，但是有相反證據(jù)的除外：
（一）經(jīng)監(jiān)管部門告知后仍然實施有關(guān)行為的；
（二）接到舉報后不履行法定管理職責的；
（三）交易價格或者方式明顯異常的；
（四）提供專門用于違法犯罪的程序、工具或者其他技術(shù)支持、幫助的；
（五）頻繁采用隱蔽上網(wǎng)、加密通信、銷毀數(shù)據(jù)等措施或者使用虛假身份，逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查的；
（六）為他人逃避監(jiān)管或者規(guī)避調(diào)查提供技術(shù)支持、幫助的；
（七）其他足以認定行為人明知的情形。
第十二條 明知他人利用信息網(wǎng)絡(luò)實施犯罪，為其犯罪提供幫助，具有下列情形之一的，應(yīng)當認定為刑法第二百八十七條之二第一款規(guī)定的“情節(jié)嚴重”：
（一）為三個以上對象提供幫助的；
（二）支付結(jié)算金額二十萬元以上的；
（三）以投放廣告等方式提供資金五萬元以上的；
（四）違法所得一萬元以上的；
（五）二年內(nèi)曾因非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動、危害計算機信息系統(tǒng)安全受過行政處罰，又幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動的；
（六）被幫助對象實施的犯罪造成嚴重后果的；
（七）其他情節(jié)嚴重的情形。
實施前款規(guī)定的行為，確因客觀條件限制無法查證被幫助對象是否達到犯罪的程度，但相關(guān)數(shù)額總計達到前款第二項至第四項規(guī)定標準五倍以上，或者造成特別嚴重后果的，應(yīng)當以幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪追究行為人的刑事責任。
第十三條 被幫助對象實施的犯罪行為可以確認，但尚未到案、尚未依法裁判或者因未達到刑事責任年齡等原因依法未予追究刑事責任的，不影響幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動罪的認定。
第十四條 單位實施本解釋規(guī)定的犯罪的，依照本解釋規(guī)定的相應(yīng)自然人犯罪的定罪量刑標準，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員定罪處罰，并對單位判處罰金。
第十五條 綜合考慮社會危害程度、認罪悔罪態(tài)度等情節(jié)，認為犯罪情節(jié)輕微的，可以不起訴或者免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微危害不大的，不以犯罪論處。
第十六條 多次拒不履行信息網(wǎng)絡(luò)安全管理義務(wù)、非法利用信息網(wǎng)絡(luò)、幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動構(gòu)成犯罪，依法應(yīng)當追訴的，或者二年內(nèi)多次實施前述行為未經(jīng)處理的，數(shù)量或者數(shù)額累計計算。
第十七條 對于實施本解釋規(guī)定的犯罪被判處刑罰的，可以根據(jù)犯罪情況和預防再犯罪的需要，依法宣告職業(yè)禁止；被判處管制、宣告緩刑的，可以根據(jù)犯罪情況，依法宣告禁止令。
第十八條 對于實施本解釋規(guī)定的犯罪的，應(yīng)當綜合考慮犯罪的危害程度、違法所得數(shù)額以及被告人的前科情況、認罪悔罪態(tài)度等，依法判處罰金。
第十九條 本解釋自2019年11月1日起施行。
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